Щотижневий аналіз 6 – 12 вересня 2023 року

Небезпечна тенденція винятків із Закону про адміністративну процедуру

Подія 

17 лютого 2022 році було прийнято Закон України «Про адміністративну процедуру» (далі – ЗАП). Підписано ЗАП главою держави 13 червня 2022 року і набуття чинності заплановане на 15.12.2023 р. 

Зауважимо, що Україна залишається єдиною у Європі країною (якщо не враховувати державу-агресора), де не діє закон про загальну адміністративну процедуру. 

Однак з наближенням часу набрання ЗАП чинності почали з’являтися ініціативи від окремих органів щодо виключення сфери їх компетенції з-під дії ЗАП. Спочатку такі ініціативи з’являлися на урядовому рівні, в рамках розробки Мін’юстом комплексного законопроєкту щодо приведення законодавства у відповідність із ЗАП. Проте відповідні проекти Державної податкової служби та Антимонопольного комітету були відхилені спеціальною експертною Робочою групою Секретаріату КМУ та Мін’юсту.

Додатково було видано Резолюцію Прем’єр-міністра від 20.06.2023 р. керівникам міністерств та інших ЦОВВ, з положенням — припинити практику підготовки законопроєктів щодо непоширення дії ЗАП на окремі сфери державного управління. 

Попри це, вже дві такі небезпечні ініціативи реалізувались на практиці. Зокрема, у липні-серпні було прийнято:

І. Проєкт Закону про внесення змін до Закону України «Про оцінку впливу на довкілля»  № 8410 від 01.02.2023 р. Вже підписаний Президентом України і наразі є Законом № 3227-IX. Ним виключено з-під дії ЗАП правовідносини у сфері оцінки впливу на довкілля.

ІІ. Проєкт Закону про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо вдосконалення діяльності Антимонопольного комітету України № 5431 від 27.04.2021 р. Наразі Закон передано на підпис Президенту. Ним виключено з-під дії ЗАП усі без винятку правовідносини у сфері захисту економічної конкуренції, в тому числі справи про надання дозволів та висновків на узгоджені дії, концентрацію суб’єктів господарювання, які до того підпадали під дію ЗАП. 

Важливим фактом є те, що такі правки були ініційовані самими центральними органами виконавчої влади (ЦОВВ), але подані через народних депутатів України до другого читання. Отже, це зроблено всупереч забороні Прем’єр-міністра. При цьому представники ЦОВВ не приховують, що вони ініціювали та підтримують ці поправки. 

Оцінка ЦППР

Така тенденція є вкрай небезпечною для імплементації ЗАП. Якщо такі ініціативи будуть і далі досягати успіхів, то ЗАП буде стосуватися дуже обмеженої кількості правовідносин і не дасть того результату, для досягнення якого цей Закон був прийнятий. Адже це знівелює регулятивну цінність ЗАП, як закону про загальну адміністративну процедуру для усіх (різних) секторів державного управління. 

Також є ризики для фінансової допомоги Україні від західних партнерів, зокрема, від ЄС, адже імплементація ЗАП також визначена одним із індикаторів такої фінансової підтримки. 

Але найгірше — громадяни і бізнес в Україні не отримають належних прав та захисту у відносинах з публічною адміністрацією. 

У зв’язку з вищезазначеним, ЦППР пропонує:
— до Закону № 3227-IX від 13.07.2023 р. внести зміни, якими виключення з-під дії ЗАП сфери оцінки впливу на довкілля має бути скасоване; у разі підписання Президентом Закону у сфері конкуренції (законопроєкт № 5431 від 27.04.2021 р.)
— також повернути дію ЗАП на справи про надання дозволів та висновків на узгоджені дії, концентрацію суб’єктів господарювання. Тобто ключовим завданням нині є недопущення додаткових винятків зі сфери дії ЗАП, в т.ч. шляхом скасування двох «нових» винятків як небезпечних прецедентів;
— Кабінету Міністрів України — додатково нагадати міністерствам та іншим ЦОВВ про недопустимість ініціатив щодо виключення їх сфер компетенції з-під дії ЗАП (з попередженням про персональну політичну та/або дисциплінарну відповідальність за такі спроби);
— міжнародним партнерам — нагадати Кабінету Міністрів України та Верховній Раді України про неприпустимість зриву впровадження загальної адміністративної процедури.